01

（一）概念

破产抵销权，是指债权人在破产案件受理前对债务人负有债务的，无论其债权与所负债务种类是否相同，也不论该债权债务是否负有期限或者负有条件，均可向管理人主张抵销的权利。

（二）特征

1.双方债权具有时间限定性。权利人主张抵销的双方债权，应当是破产受理前均已成立的债权。

2.行使的主体具有特定性。破产抵销权只有破产企业的债权人才有权行使。管理人不能代表债务人企业主动向互负债务的债权人提出抵销主张，除非抵销权的行使能使债务人企业财产受益。

3.抵销的债权种类具有多样性。因《企业破产法》规定，破产案件的受理时，未到期的债权视为到期，附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以向管理人申报，所以，前述债权申报后，经管理人审查确认的，即是债权人依法对债务人企业债权，债权人可以以其享有的债权，向管理人主张抵销其对债务人企业所负的等额债务。同时，抵销中不再区分不同种类的债权。若管理人以债权人主张抵销的债权各类、品质不同，或一方的债权或债务未到期为由向法院请求确认抵销行为无效的，法院会不予支持。

02

（一）二者的联系

破产抵销权源于民法上的抵销权，二者均具有抵销权的根本性质，即简化交易环节，节省交易成本。

（二）二者的区别

1.抵销的债权种类要求不同。民法上的抵销权双方债权种类必须相同，一般以金钱和种类物居多；破产抵销权双方债权的种类不同亦可抵销。

2.抵销的债权是否到期要求不同。民法上的抵销权要求抵销双方的债务均已届清偿期，附期限和附解除条件的债务不得抵销；破产抵销权的行使，即使是种类不同的债权或者附期限和附条件的债权也可以抵销。

03

对破产抵销权的行使作出一定限制，以防止滥用抵销权而损害其他债权人的利益，维护债权人之间的公平受偿的权利。故《企业破产法》规定了不得抵销的情形：

（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。

由于债权可以自由转让，债务人企业的债务人，可以相对低廉的价格向债务人企业的的其他债权人收购债权，再以行使抵销权的方式，消灭其人对债务人企业的清偿义务。前述做法会致使债务人企业的财产减少，损害其他债权人的公平受偿权，故依法规定不得抵销。

（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外。

在得知债务人有不能清偿到期债务或者已经提出破产申请的情况下，仍然对债务人负担债务的，法律上就推定债权人欲行使抵销权而恶意对债务人负担债务，这种情况不得抵销。但是，债权人的这种恶意毕竟是法律上的推定，因此又规定了例外情况，即债权人因为法律规定或者有破产申请前一年前所发生的原因而负担债务的，可以认为债权人无恶意，不在法律禁止之列。

（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。

债权人在破产程序中通常是要或多或少受到损失的，一般来说没有人愿意拥有破产债权。因此，债务人的债务人在得知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人的债权有很大的可能转化为破产债权的情况下，仍然对债务人取得债权，法律必然推定其有行使破产抵销权的恶意，从而做出禁止性规定。同时，也有例外情况，即如果债务人因为法律规定或者有破产申请时一年所发生的原因而取得债权的可以认为债权人无恶意，不在法律禁止之列。

（四）债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务，或债务人股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的债务，股东不得以其对债务人企业债权向管理人主张抵销前述两类负债。

04

破产抵销权行使的前提是，债权人主张对债务人企业享有的债权经管理人审查确认，故债权人向管理人主张抵销前，应当依照《企业破产法》的相关规定、法院作出的受理破产案件《公告》载明的申报期限，向管理人申报债权，并可同时作出书面抵销的意思表示。

首先，权利人向破产管理人提出债权申报和主张抵销的书面申请，并提交相关证据。

其次，管理人对权利人提交的申请和证据材料进行审查。

第三，管理人审查确认债权人申报的债权，认可债权人的抵销权时，应当及时报经债权人委员会表决同意；未设立债权人委员会的应当报经法院许可，后方可抵销。该抵销自管理人收到债权的主张债务抵销的通知之日起生效。

第四，管理人对债权人主张的抵销权不予认可的，应当在收到债权人主张抵销的通知之日起三个月内可以向法院提起债权人抵销行为无效的诉讼。